Закупка ИБП: практика применения КТРУ

APC

Сегодняшнее мероприятие посвящено новым правилам в закупочных процедурах и применению КТРУ (каталога товаров, работ, услуг) при закупке ИБП. Изменения в закупках в 2021 году в равной степени отразились на работе заказчиков и поставщиков ИТ-услуг.


Компания CyberPower разбирает ситуацию со стороны заказчика. В этом помогает Ирина Викторовна Козлова — эксперт в сфере государственных, муниципальных и корпоративных закупок, директор учебно-информационного центра «Школа закупок», руководитель специализированного центра «Конкурсные торги – тендеры» Национального исследовательского университета «МЭИ», аккредитованный преподаватель ЭП «Сбербанк-АСТ».

Ирина Козлова сегодня и будет вести мероприятие. Сегодня будет рассматриваться тема 

закупок источников бесперебойного питания в соответствии с «Каталогом товаров, работ, услуг» (КТРУ). Т.е. по Закону №144 этот каталог в ЕИС относится к закону №144, а Закона №123 он не касается.

Постановление правительства N145 "Об утверждении правил формирования и ведения в ЕИС каталога товаров, работ и услуг». Это постановление относится в основном к заказчикам. Сейчас были получены последние разъяснения Минфина и оказалось, что поставщики тоже должны ориентироваться на этот каталог в случае, например, когда составляют коммерческие предложения. Т.е. коммерческие предложения должны ориентироваться на каталог "Товаров, работ и услуг", это уже действует с 1 апреля. Это те коммерческие предложения, которые будут при закупках до 3 млн рублей и у единственного поставщика.

Заказчики обязаны применять это постановление и каталог "Товаров, работ и услуг" при осуществлении закупки, когда они указывают: наименование товара, единицу измерения (в данном случае – шт.), описание товара, работы, услуги, если такое описание есть. У ИБП описание есть. Но не во всех позициях каталога есть описание. Если описания нет, то заказчик сам как хочет, так и описывает продукт. Если есть - то он должен использовать то, что ему дает каталог. И нужна какая-то дополнительная информация: характеристики, цены, торговые наименования (пока у нас нет торговых наименований, но они могут появиться в любой момент). Цены связаны с нормированием. Существует институт нормирования, ведомства устанавливают для своих подведомств какие-то предельные цены, предельные характеристики при закупке определенных товаров. Но поскольку институт нормирования не зарекомендовал себя положительно, не удается установить нормальные предельные цены, одинаковые характеристики для разных заказчиков. Т.е. ведомства ведут себя по-разному. То принято стратегическое решение по слиянию двух институтов: института Каталогов, работ, услуг и института Нормирования. Т.е. пока не будет актов по нормированию, устанавливающих предельные цены. Но так называемые референтные цены будут в КТРУ. Начнется все с лекарств. Что такое референтная цена? Это рыночная цена. Кто ее определяет? По идее должно определять функционал реестра контрактов. Т.е. заказчики в Реестр контрактов вносят цену за единицу товара по уже заключенному контракту. Потом, если исполнение нормальное, то эта цена и должна формировать в результате из всех закупок всех заказчиков вот эту референтную цену. Пока, к сожалению, у всех заказчиков получается все очень по-разному. Был и такой случай, когда на Чукотке мясо в килобайтах закупали. Поэтому ждем, когда появится такие цены. А в нормативных актах у нас уже есть цены Каталога товаров, работ, услуг. Поэтому на них и стоит ориентироваться. Законодательная база готова. Не готов функционал, но он может появиться в любой момент.

Итак, стрелочками на вышерасположенном слайде указано следующее. Заходим в ЕИС. Есть каталог, нажимаем на него. Есть строка поиска, набираем: ИБП. И поисковик выдает 20 записей. Приведенная здесь запись не относится напрямую к ИБП. Это информационный терминал, который внутри себя содержит в том числе и ИБП. Т.е. при закупке ИБП эту позицию Каталога не используем. Мы используем ту позицию, которая непосредственно относится к ИБП, а там получаются 2 позиции. Позиции Каталога формируются на основе ОКПД2. 

Здесь ОКПД2 соответствует - «Устройства и блоки питания вычислительных машин» 26.20.40.110 и позиция КТРУ 1 или 13. Эти две позиции, которые непосредственно значат как предмет закупки ИБП, но позиция 13 - укрупненная. Заказчики ее не должны использовать при формировании извещения. Она там выплывает, но к этой укрупненной позиции привязана только одна конкретная позиция, первая. Тринадцатая позиция запланирована на будущее. Подразумевается, что будет несколько позиций для ИБП с разными характеристиками. Пока эта позиция только одна, ее заказчик и должен использовать при формировании извещения на документацию о закупках.

Квотирование - обязательная доля закупки российских товаров - к ИБП пока не относится. Кода ОКПД2 в нужном постановлении правительства пока нет. Поэтому пока нормы нет и отчитываться не нужно. Следить за тем, сколько вы купили российского, а сколько китайского - не нужно.

Как формируется Каталог товаров, работ, услуг? Как можно повлиять на то, чтобы туда включили нужные характеристики или убрали ненужные? Заведует всем МинФин России. При МинФине создается межведомственный совет по формированию Каталога. 

И при этом межведомственном Совете создаются различные отраслевые группы. Например, отраслевая группа по компьютерному оборудованию и по радиоэлектронной продукции, внутри могут быть еще более мелкие отраслевые группы. Кто входит в эту отраслевую группу? Кого МинФин позовет, тот и войдет. Если вы хотите, чтобы вас туда включили, обращайтесь с предложениями, говорите, что вы очень крупная компания. 

Вы туда можете включиться как заказчик, как производитель. Обращаетесь в межведомственный совет МинФина, что вы занимаете такую-то долю рынка, или у вас среди закупок очень много, например, радиоэлектронной продукции, и вы не согласны с теми характеристиками, которые установлены в КТРУ, и вы хотите, чтобы ваше мнение было услышано, то вас вполне вероятно могут включить в рабочую группу. Потому что туда входят и сотрудники органов исполнительной власти, и специалисты заказчиков, и специалисты производителей, и просто независимые эксперты отрасли. Это могут ученые, авторы статей и пр. В принципе, система работает. Мне известны несколько производителей, которые реально общались с участников из межведомственных советов и с отраслевой рабочей группой. И к их мнению прислушивались при составлении каких-то характеристик.

Как это выглядит в Единой информационной системе? В скриншоте позиция первая ИБП. И когда мы проваливаемся в характеристики, то выглядит это примерно так.

Вот, например, фазность ИБП, характеристика не является обязательной для применения. По ИБП все характеристики сейчас не являются обязательными для применения. 

Т.е. заказчик может указать характеристику, а может ее не указывать. Это означает, что ему все равно, какая фазность. Или ему безразлично, какие физические размеры. Вот фазность он может показать, а физические размеры указывать не будет. Если он берет какую-то характеристику, он обязательно должен выбрать из того, что есть, из тех значений, которые указаны в каталоге. Заказчик не в праве изменять требования Каталога, даже при наличии соответствующего обоснования. Заказчик может только уточнять, дополнять описание предметов закупки недостающими характеристиками. Если среди всех характеристик, которые вы просмотрели и которые, допустим, не являются обязательными для применения, нет нужной вам характеристики, вы можете ее дополнить. Но если характеристика есть, например, фазность ИБП, то вы можете написать только 1:1, 3:1 и 3:3. Вы не можете написать 2:2, потому что здесь нет такого показателя.

Что в этом случае делать? Вы должны быть готовы обосновать, почему вам нужно именно 2:2. Характеристика та же, но показатель вам нужен не тот, который указан в Каталоге. В этом случае вы не используете Каталог. Другого выхода нет. Вы просто пишете, что вы закупаете ИБП с фазностью 2:2. Сразу, прямо в наименовании предмета закупки, чтобы не было потом никаких жалоб на то, что вы вынуждены закупать только то, на что есть такая позиция в Каталоге, а не использовать это в каталоге. Обосновывать это в документации не нужно. Только при подаче жалобы вы обосновываете, почему именно вы не используете Каталог.

Как вы выбираете значения? Вам из перечисленных значений может понадобиться одно или несколько. Там есть разные типы выбора значений. 

Это видит заказчик при составлении извещения. Т.е. можно выбрать или только одну характеристику, или несколько, вообще ее изменять нельзя. Вы указываете "да" или "нет". Т.е. есть характеристики, изменяемые заказчиком, неизменяемые заказчиком. И изменяемые делятся на множественный выбор и выбор только одного параметра. Это легко. Но только видит это заказчик уже из своего личного кабинета в ЕИС.

А что делать, если нужна дополнительная характеристика, та, которой нет в каталоге? В постановлении 145 написано, что нужно делать в таком случае. 

Заказчик вправе указать дополнительную характеристику, а также дополнительные потребительские свойства, которые не предусмотрены в позиции Каталога. При этом заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации. 

Как именно нужно обосновывать, постановление 145 умалчивает. Т.е. заказчик сам тем или иным способом должен это обосновать. У нас есть исключения. Они относятся, в частности, к ИБП. За исключением случаев, когда нельзя устанавливать дополнительные характеристики. 

При осуществлении закупки радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливается ограничения по постановлению №878 "О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции…" при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств. Это условие введено с 27 ноября 2020 года. 

До этого при закупке радиоэлектронной продукции нельзя было вообще устанавливать дополнительные характеристики. Теперь этот режим ослабили, и характеристики позволено устанавливать, но только в том случае, если постановление 878 заказчиком не применяется. Заказчик обосновывает неприменение постановления 878, и в таком случае он может указывать дополнительный характеристики. Если же это постановление применяется, то никаких дополнительных характеристик указывать нельзя, нужно использовать только те, которые имеются в КТРУ.

Вот свежее решение УФАС. Заказчиком одновременно установлены дополнительные характеристики товара и ограничение допуска, согласно постановлению 878. Т.о. заказчик нарушил ст.14 ФЗ «О контрактной системе». В указанных действиях заказчика содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.30 КОАП.

Т.е. нельзя дополнительные характеристики и ограничения допуска иностранной продукции. Или одно, или другое.  Если мы устанавливаем дополнительные характеристики, то у заказчика в документации сразу (но не в ФАСе при разборе жалоб) должно быть два обоснования: 1) обоснование необходимости установления дополнительных характеристик и 2) обоснование неприменения условий ограничения допуска иностранных товаров в соответствии с постановлением №878.

В принципе, документ может быть один. В нем должно быть обоснована необходимость дополнительных характеристик, и неприменение постановления №878. Но обосновано непременно должно быть как то, так и другое. И требования к этому обоснованию разные. Первому обоснованию - это требования к постановлению №145 состоят в том, что они просто должно быть в обосновательной документации. А второе обоснование по постановлению №878. И там много условий, которые должны быть соблюдены при оформлении этого обоснования. Это могут быть: жалобы на то, что заказчик неправильно установил требования к документации. Они признаются обоснованными, если заказчиком указывается дополнительная характеристика без обоснования. Жалоба подается в ФАС. Заказчик в ФАС приносит это обоснование, но ФАС говорит: "Поздно. Нужно было раньше, нужно было в составе документации это обосновать и всем предъявлять. Поэтому вот вам предписание".

Или жалоба подается на то, что обоснование носит формальный характер, просто потому, что у заказчика есть такая потребность, или потому что это повышает качество. Такое обоснование будет признано формальным. ФАС вероятнее всего заставит заказчика его уточнить, или просто убрать из документации. 

Вот цитата из решения ФАС. Она стандартная, таких много, выглядят они примерно так: "Обоснование носит формальный поверхностный характер и не раскрывает потребность заказчика".

Можно ли описать предмет закупки ИБП таким образом, чтобы под это описание подходило продукции одного единственного производителя? Можно. Но сделать это будет сложно. Потому что ФАС говорит, что недостаточно заказчику правильно использовать Каталог. Он должен еще и ориентироваться на весь комплекс российского законодательства. И главным образом, на Закон №144. Поэтому применять только позиции КТРУ и характеристики недостаточно. Нужно еще соответствовать требованиям ст. 33, в которой есть одна общая фраза, которая присутствует почти во всех решениях ФАС на эту тему: "В описании объекта закупки указываются функциональные технические качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описании объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания и т.д., наименование страны происхождения товара, а также требования к товарам, информации, работам и услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничения количества участников закупки".

Это общее требование, когда у нас влечет это описание за собой ограничение участников закупки, а когда не влечет. Здесь нужно ориентироваться исключительно на практику ФАС. Потому что из ст. 33 мы этого не видим. А практика ФАС такова, что, если под описание подходит продукция двух производителей, то это хорошо. Значит, ограничения конкуренции нет. На самом деле, ограничение конкуренции есть практически всегда. Любую характеристику, какую бы ни установил заказчик, можно рассмотреть, как ограничение конкуренции. Потому что наверняка есть какая-то продукция, у которой характеристики другие. Поэтому ограничивать конкуренцию можно, но это ограничение должно быть обосновано.

Как может заказчик его обосновать? Прежде всего, если будут жалобы на ограничение конкуренции. Заказчик приносит какие-то документальные подтверждения в ФАС о том, что под эти характеристики требования технического задания попадает продукция нескольких производителей. Подчеркиваю: двух вполне достаточно. В этом случае ФАС говорит, что ограничения конкуренции нет. 

Если не попадает никакая другая продукция, а только лишь один производитель, обоснование должно быть более строгим. Я не говорю про то обоснование, которое по №145 и №878 постановлениям, я говорю про ст. 33. Здесь обоснование будет в ФАС при разборе жалобы. Сейчас приведу свежий пример, этого года, который является типичным решением ФАС. Разберем, как правильно использовать эту практику ФАС. Заявитель, податель жалобы, говорит, что совокупности требований ТЗ соответствует продукция единственного производителя, HP. 

Заказчик отвечает, что требования к товару установлены, во-первых, в соответствии с КТРУ, а во-вторых, на рынке представлено множество дистрибьюторов компании HP и поэтому у нас заявок уже 10, хотя подходит только HP. Но ФАС в этом случае говорит, что заказчиком не представлено сведений, подтверждающих, что товары всех иных производителей, кроме HP, обладают этой совокупностью параметров. Заказчик по КТРУ все сделал правильно. Он не брал никаких дополнительных характеристик, он взял только то, что было в КТРУ. 

Но в результате совокупность этих характеристик из КТРУ попала только продукция HP. И ФС говорит, что если у заказчика имеются определенные обоснованные потребности, то он вправе устанавливать соответствующие требования к товарам, но таким образом, чтобы такие требования не ограничивали количество участников закупки, и в составе одного лота наряду с товарами, производимыми неограниченным кругом производителей, не закупались уникальные товары единственного производителя. В случае, если среди требуемых к поставке позиций присутствует хотя бы один товар, совокупности требований к которому отвечает продукция единственного производителя, то положение документации имеет признаки ограничения количества участников закупки. 

Т.е. если вы закупаете и системные блоки, и мониторы, и роутеры и ИБП, то по совокупности характеристик соответствует продукция только одного производителя, а мониторам и системным блокам возможно найти несколько производителей, то вы обязаны выделить ИБП в отдельную закупку. Такова позиция ФАС. У нас по Закону №144 все закупки должны быть однолотовыми, поэтому что лот, что закупка - это одно и то же. Вам нужно разделить закупки на лоты - делить на закупки. (35:39)

Продолжаем цитировать решения ФАС. При наличии у заказчика обоснованной потребности к поставке именно таких товаров, заказчику необходимо определить, каким образом требуемый товар наилучшим образом удовлетворяет потребность заказчика также, в чем такой товар превосходит по характеристикам аналогичные товары, представленные на рынке, в связи с чем в работе учреждения не могут быть использованы эквивалентные товары. При этом заказчику требуется обладать документальным подтверждением обоснования потребности, но не руководствоваться предположениями. Т.е. если вы описываете какой-то уникальный товар, вы должны описывать его уникальные характеристики, которые являются вашей потребностью. Т.е. если вы будете описывать какие-то внешние признаки, например, цвет ИБП, то ФАС скажет, что это никоим образом не является функциональной качественной характеристикой. Поэтому выбирайте и закупайте лучше то, что подходит под продукцию нескольких производителей. 

И если вы описываете какой-то технологический момент, вы должны в ФАС доказать, что это является вашей потребностью. А они вас попросят подтвердить это документами. Что это могут быть за документы? Да какие угодно. Здесь никакого закрытого перечня нет. Это может быть даже простая совместимость по размерами. Заказчик говорит: "Мне нужно, чтобы глубина была не более 80 см." И он приносит в ФАС план комнаты, где все это должно быть размещено. Вот у нас есть такая-то компоновка, вот это оборудование у нас уже стоит, и нам нужно вписать новое оборудование в эту конкретную нишу. А новую серверную комнату сделать у нас нет возможности, это будет слишком дорого. Это будет вполне нормальное обоснование. План комнаты - это тоже документ. Там уже стоит какое-то оборудование, и будет хорошо приложить какие-то документы из бухгалтерии о том, что это оборудование уже закуплено.

В случае невозможности участников закупки закупить и поставить требуемую заказчиком уникальную позицию наряду с иными товарами указанная закупка, будет проведена только для лиц, имеющие договорные отношения с определенным производителем товара, что непосредственно является ограничением круга потенциальных участников закупки, что напрямую запрещается нормами статьи №33 закона по контрактной системе.

У нас главный контрольный орган - антимонопольный служба. Они следят за тем, чтобы не было монополии, в первую очередь, производителя. Если есть конкуренция между производителями, то это хорошо. Есть два производителя - уже есть конкуренция. В то же время включение заказчика в аукционную документацию, требование к закупаемому товару, которое свидетельствует о его конкретном производителе, в отсутствии специфики использования такого товара является нарушением статьи 33. 

Итак, допустим, у вас закупается ИБП для обычного компьютера, никакой специфики нет. В то же время заказчик говорит; "Нет, мне нужна такая-то характеристика для того-то. И вот это моя специфика." ФАС говорит: "Да. Вот этому конкретному заказчику нужна вот эта конкретная характеристика, потому что он это обосновал, и у него специфическая закупка. И это является его потребностью." 

Процитированное решение ФАС 2021гола, оно не новое. Вы похожие можете найти и в 2019 году, и в 2020 году. Т.е. позиция ФАС выработана достаточно давно. Закупить продукцию конкретного производителя можно, но нельзя указывать, что это продукция конкретного производителя. Можно указывать только характеристики. И если под совокупность характеристик подпадает продукция только одного производителя, вы должны быть готовы в ФАС обосновать каждую характеристику, почему она является вашей потребностью. (40:20)

Национальный режим

Постановление №878, «Радиоэлектронная продукция: национальный режим». У нас сегодня тема КТРУ, и вроде бы нацрежим к этой теме не относится. Однако, как вы могли уже заметить, эти темы очень тесно связаны друг с другом, потому что в постановлении №145 есть ссылка на постановление №878. Как действует постановление №878? 

Создан Единый реестр российской радиоэлектронной продукции. Именно производителям этой продукции предоставляются преимущества, национальный приоритет. Запретов на закупку импортной продукции нет. Здесь не запрет, а именно преференции. У в России установлен режим "Третий лишний", который в большинстве случаев действует при установлении преференций. Есть редкие случаи, когда второй бывает лишним, но, как правило, действует режим «третий лишний».

По этому режиму заказчик должен отклонить все иностранные заявки при подаче двух заявок, в которых содержатся предложения по поставке, включенной в реестр российской продукции разных производителей. Т.е. если есть 2 заявки с продукцией из реестра, при этом в реестре это 2 разных реестровых записи по разным производителям, т.е. при этой закупке есть конкуренция между российскими производителями, то тогда все иностранные производители из этой конкуренции исключаются. Т.е. точно будут отклонены все зарубежные предложения. Поскольку реестровые записи вы видите во-вторых частях, то и заявки отклоняются по вторым частям. Торги проходят нормально, поставщики иностранной продукции в этих торгах участвуют, но после окончания торгов заказчики еще раз рассматривают заявки, и будут совершенно спокойно отклонены все иностранные заявки.

Также в постановлении №878 есть порядок обоснования невозможности соблюдения этих ограничений. На слайде скриншот сайта Минпромторга, где представлен Единый реестр российской радиоэлектронной продукции.

Смотрите как это выглядит на слайде. Вот у нас тут ИБП, ООО "Парус электро". Обратите внимание, что никакие технические характеристики здесь не указаны.